建工集团董事长（礼建德集团）
2023-12-26 09:44:14 来源：盛楚鉫鉅网
肖飒
2009年2月28日至2010年4月15日间，被告人许某某使用其担任某基金公司基金司理的职务便当，亲身或经过电话指令张某等方法，先于或同期在其办理的盈余基金、均衡基金买入或卖出同一股票。
经判定，上述期间生意账户共生意股票68只，生意金额合计人民币9500余万元，不合法获利合计人民币209万余元。2011年4月18日，被告人许某某自动至中国证监会上海稽查局承受查询，后照实向公安机关告知了上述违法事实。
金融违法样态
出现多样化特征
基金公司司理违反规则，使用其操控的个人账户，先于或同期于其所办理的基金屡次生意相同股票，情节严峻的，只需有满足根据证明其操控的股票生意与其职务行为获取的未揭露信息存在客观联络，即便没有构成相关股票股价反常动摇，仍应以“使用未揭露信息生意罪”论处。
金融市场不断开展，随之而来的金融违法样态逐步出现出多样化的趋势。经过“老鼠仓”等行为，使用未揭露的信息进行生意，具有严峻的社会危害性，不利于证券市场健康安稳的开展，因而，将此种行为进行违法化处理是有积极含义的，应当持肯定态度。但由于“未揭露信息”在规范法学的表述上具有必定的含糊性，在司法确认上存在困难。基于此，笔者以上述经典事例为例，讨论“使用未揭露信息生意罪”中“未揭露信息”的确认。
“未揭露信息”
确认难点
《刑法》第一百八十条规则：“证券生意所、期货生意所、证券公司、期货经纪公司、基金办理公司、商业银行、保险公司等金融机构的从业人员以及有关监管部门或许行业协会的工作人员，使用因职务便当获取的内情信息以外的其他未揭露的信息，违反规则，从事与该信息相关的证券、期货生意活动，或许明示、暗示别人从事相关生意活动，情节严峻的，按照第一款的规则处分。”根据刑法条文来看，未揭露信息是指“内情信息以外的其他信息”，因而，“未揭露信息”是一个相对性的概念，其内在外延的确认根底，是“内情信息”的规模有多大。
“内情信息”规模采取了归纳加罗列的方法，《证券法》第75条规则：“证券生意活动中，触及公司的运营、财政或许对该公司证券的市场价格有严重影响的没有揭露的信息，为内情信息。”详细包含：“（一）本法第六十七条第二款所列严重事件；（二）公司分配股利或许增资的计划；（三）公司股权结构的严重改变；（四）公司债务担保的严重改变；（五）公司经营用首要财物的典当、出售或许作废一次超越该财物的30%；（六）公司的董事、监事、高档办理人员的行为或许依法承当严重损害赔偿职责；（七）上市公司收买的有关计划；（八）国务院证券监督办理机构确认的对证券生意价格有明显影响的其他重要信息。”相较而言，“未揭露信息”短少前置性的行政法规等规范根底作为判别根据，而自身信息的构成进程处于动态改变中，司法确认上参阅规范的缺失成为最大难点。
上述案子中值得注意的是，中国证券监督办理委员会出具的《关于许某某使用未揭露信息生意案有关问题的确认函》，确认函中提出“未揭露信息，指的是许某某在担任基金司理期间，因办理该两只基金而把握的有关出资决策、生意等方面的重要信息，包含盈余基金、均衡基金出资股票的称号、数量、价格、盈余预期以及生意时点等”的确认。可是，此类型判定函的法令特点应为判定定见，归于根据品种之一，而非科罪的必要条件，应当对其进行方法与本质的检查。并且，该确认函中并未详细论述确认的本质理由和未揭露信息的基本特征，仍然存在司法确认逻辑上的不周延缺点。
“未揭露信息”
本质特征
2016年6月30日最高人民法院《关于发布第13批指导性事例的告诉》，刑法第一百八十条第四款规则的使用未揭露信息生意罪征引法定刑的景象，应当是对第一款内情生意、走漏内情信息罪悉数法定刑的引证，即便用未揭露信息生意罪应有“情节严峻”、“情节特别严峻”两种景象和两个量刑层次。基于此，笔者以为，使用未揭露信息生意罪和内情生意罪的规则已然能够确以为同一追诉规范、同一法定刑，那么，其在本质上也应当具有必定程度的符合特征。
详细看，首要，未揭露性。该特征意旨信息的隐秘状况，未经过法定途径或许大众熟知的方法予以发布。其次，价格敏感性。是指涉案信息一旦被施行或发布后对相关证券、期货生意价格有严重影响。价格敏感性特征尤为重要，不只同质于内情信息“对价格有严重影响”的特征，更为重要的是，其作为行政违法与入罪行为的边界，有用操控“使用未揭露信息生意罪”的刑事冲击规模，具有重要的含义。
（作者单位：北京大成律师事务所）
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